「私的複製権」を新設すべきか
まず最初に、軽く突っ込まれた
個人的には「私的複製」が権利として確立されるべきと思っている。
について考えて見ましょう。
私は、これは反対であり、そもそも「無理」だと考えています。「私的複製とは何か」を考えると、それを「権利として確立する」こと自体が無理ではないかと。
著作物にかかる権利
まず。
多くの著作物は、「情報として著作」が「物体に固着された状態」で取引されます。
この状態を取らないものとして「インターネットにおける情報の送受信」があり、ゆえに著作権法が改正されて公衆送信権が制定されましたが、とりあえずここは置いといてください。
話を戻します。
「情報が固着された物体」としての「著作物」に関しては、権利としては２つのものが同居しています。
- 物体として所有権
- 情報としての著作権
これらについて、きちんと区別して考える必要があります。
区別が付いてなくて訴えてた人の「反論」を滅多切りにしていたのもありましたが、それもこの辺りの権利を混同して考えてるのが原因でしたね。
物体への所有権、考察
一般に「物体」に関しての権利と言うのは、他の「物」の所有権とほぼ変わりません。
違いがあるのは、例えば本などの再販制度で、本来物体の販売価格については、通常は自由に設定することが認められています。現在の日本では著作物では「書籍」「雑誌」「新聞」「音楽（音楽用レコード、テープ、ＣＤ）」についてのみ再販制度の縛りがあるが、基本的に「所有権の移譲に関しての値段」については小売の自由となっています。
ちなみに、過去にソニーが「ゲームソフトも再販制度品だ！」と言うことで小売を縛ろうとしましたが、これは司法で却下されています。他、映画における映画館の上映用テープの取り扱いなどが「物体の所有権」自体は移譲させない形を法として細かく組み込んでいる（貸与権）など、ちょこちょことした違いがあるにはあります。
他には、音楽ＣＤなどの輸入権とか、「物体」面で見た場合でもかなり特殊な扱いのものが、あるにはありますが……
しかし、基本的に「物体の所有権」に関しては、古本屋などの古物商に対して、その「所有権の譲渡」が自由に行えるなど、概ねの扱いは他の所有物についてと変わりません。
この辺りについては、例えば「ゲームソフトの中古販売の裁判」などでも「中古販売を行ってよい」と言う判決が出ていることからも、確認できることです。
私的複製を権利として確立すべきか？
これらの違いをきちんと把握した上で、「私的複製は権利として確立すべきか」と言う問題になります。
私的複製とは？
まず「私的複製とは何か？」を再度考え直してみましょう。
現行の法律の解釈では「個人的な用途」と使い道を限定した上で「著作物の複製を行う」行為です。
早速、ここで問題が発生してしまうのです。「著作物の複製」と言うのが、「著作権権利者にのみ認められている、『複製権（第二十一条）』と言う権利」なのです。
そして「複製権」は消費者に移譲・譲渡・許諾、されているわけではありません。
従いまして、「私的複製」と言う「権利」を確立しようとすると、「著作物の複製権」を二重に成立させる必要が出てきます。
著作権とはどのような権利か？
ここで「社会としての一般的な感覚」として、「著作権」と言う権利を何故成立させ、認めているのかを考えます。
簡単にまとめてしまいますが、著作物を製作するというのは労力がかかります。
その労力に対して「著作物の製作をしていないものが複製する行為（フリーライド）を防ぐ」と言う目的から、著作権は作られました。成立経緯を細かく追いかければ、出版社同士の複製権('copy(複製)''right(権利)')から発生したもので……となりますが、長くなるので割愛。
これは「労働に対する対価」と言う意味で、有体物を作成する「所有権」と全く同じ考えに基づきます。農業、林業、水産業など一次産業で考えると分かりやすいでしょう。
そして著作権とは無体物である「著作した情報」に対する権利であり、通常「無体物」とは「有体物に固着させる」事でしか頒布できない（出来なかった）事から、枝分権として有体物の概念もある程度含む、さまざまな権利が制定されているのです。
私的複製権
ここで戻りますと、「私的複製を権利として成立させる」と言う話は、先の通り「複製権」と言う権利を「著作物作成の労働を行っていないものに認める」と言うことになります。
これは社会的に認めるべき概念でしょうか？
私は認めてはならないと考えます。これは「自炊は著作物の利用シーンを増やす作業である」と言う話とは全く違う話です。「権利」と言うのはそれだけ重たい。或いは、『その程度には重たい』物です。
フリーライドを防ぐ意味で、「私的」とは関係なく、まず、「複製権を新規に認める」と言う考え方を認めることが【文化的所産の公正な利用（第一条より引用）】とは「言えない」と考えるからです。
